如果說，直到如今創(chuàng)業(yè)圈子中的大多數(shù)人對期權(quán)仍然一知半解的話，丁香園原CTO離職所引發(fā)的期權(quán)糾紛在經(jīng)過媒體的廣泛曝光后，則讓這個群體在更大范 圍內(nèi)形成了一個可怕的“共識”：創(chuàng)業(yè)公司期權(quán)不就是騙人的嗎？這其實也是我們工程師的評論原話，由于筆者也帶領(lǐng)著自己的創(chuàng)業(yè)公司，所以更加迫切地感受到創(chuàng) 業(yè)公司期權(quán)制度所面臨的信任危機，并開始認(rèn)真思考，到底應(yīng)該如何來拯救失落的創(chuàng)業(yè)公司期權(quán)制度。

期權(quán)是一種選擇權(quán)， 公司賦予員工的選擇權(quán)。在滿足約定條件（通常體現(xiàn)為服務(wù)期限）后，員工可以選擇按照約定的價格購買公司股權(quán)。作為公司提供給員工的獎勵和優(yōu)惠，這里的約定 價格往往比投資人出的價格要低，目的在于通過股權(quán)來招募、激勵和留存優(yōu)秀人才。創(chuàng)業(yè)公司前景良好時，譬如公司即將上市，員工按照約定的條件和程序行使期 權(quán)，向公司支付行權(quán)價格，取得公司股權(quán)（份），成為公司股東，上市后套現(xiàn)退出；公司發(fā)展?fàn)顩r不好，員工可以選擇不行使或放棄期權(quán)，期權(quán)到期作廢，員工也不 會像公司投資人一樣被套。

期權(quán)制度肇始于80年代的硅谷，最初用于軟件工程領(lǐng)域。大家都知道，開發(fā)出一個能夠運行 的軟件產(chǎn)品很重要，結(jié)果也比較容易判斷，但是產(chǎn)品構(gòu)建的過程可能從長期看則更加重要，而這個構(gòu)建過程卻不那么容易衡量，所以為了讓開發(fā)人員把開發(fā)工作當(dāng)作 自己的事情一樣賣力投入，當(dāng)時一個創(chuàng)新的想法就是讓他們成為公司的股東，這就是現(xiàn)在的期權(quán)制度。

聽起來這么聰明的制度設(shè)計，為什么如今從硅谷到北京的創(chuàng)業(yè)圈都備受詬病，幾乎淪落為一個雞肋呢？

期權(quán)不只是在中國創(chuàng)業(yè)公司中出現(xiàn)了問題，以硅谷為代表的美國創(chuàng)業(yè)公司也同樣面臨諸多實踐問題。

一、硅谷的月亮也不夠圓

硅谷創(chuàng)業(yè)公司最常見的爭議問題包括以下幾個方面，其背后基本都與錢有關(guān)。

1、?離職后30-90天的行權(quán)窗口期

本 來，按照期權(quán)約定的服務(wù)期限等條件，滿足約定條件員工在得權(quán)后就可以隨時行使期權(quán)，但是基于美國稅法和會計準(zhǔn)則的原因，硅谷公司員工期權(quán)制度中有一個離職 后30-90天的行權(quán)窗口期（常見的是30天、60天和90天三種），也就是說，員工在離職后的這個30-90天窗口期內(nèi)要么選擇行使期權(quán)，要么放棄期 權(quán)，未在規(guī)定行權(quán)窗口期間內(nèi)行權(quán)的期權(quán)由公司無償收回。

這樣，期權(quán)這種選擇權(quán)其實讓離職員工往往沒有什么選擇！就是 說，在離職后的這個窗口期內(nèi)，如果員工拿不出來錢行權(quán)，往往就會失去辛苦賺到手的期權(quán)，而且行權(quán)需要掏的錢不僅包括行權(quán)的價格，還有行使期權(quán)所產(chǎn)生的個人 所得稅稅負(fù)。著名風(fēng)投Andreessen Horowitz（常被稱為A16Z）的聯(lián)合創(chuàng)始人Ben Horowitz稱這個問題為“階層問題”：富人能出得起錢行使期權(quán)，而窮人則只能無奈放棄。

所以，近年來不少美國 科技公司紛紛嘗試修改期權(quán)制度，將以上30-90天的行權(quán)窗口期拉長到1-10年不等，例如：圖片分享社交網(wǎng)站Pinterest改為7 年，Quora（知乎的美國原版）改為10年，大數(shù)據(jù)公司?Palantir改為3年，引入類似修改的還有移動支付公司Square（3年），該公司已于 2022年11月上市，所以對創(chuàng)業(yè)公司參考意義不大。據(jù)悉，硅谷創(chuàng)業(yè)加速器YC甚至準(zhǔn)備向其服務(wù)的所有創(chuàng)業(yè)公司統(tǒng)一推薦10年的行權(quán)窗口期，YC總裁 Sam Altman更是一位這種修改的強烈支持者。

2、?員工期權(quán)的稅負(fù)

請先不要急于羨慕硅谷延長行權(quán)窗口期的舉措，因為除了公司方面需要面對期權(quán)調(diào)整帶來的會計處理不確定性后果，離職員工繼續(xù)持有期權(quán)還將會因此面臨更重的個人稅負(fù)。需要注意的是，如果創(chuàng)業(yè)公司估值很高，個人需要承擔(dān)的稅負(fù)將會是很大一筆錢。

簡 單來說，美國稅法下的股票期權(quán)包括面向員工的激勵型期權(quán)（ISO）和員工之外的非法定期權(quán)（NSO）；前者對員工設(shè)定有持股期限等限制性條件，但稅負(fù)更輕 且行權(quán)時不納稅（盡管高收入員工存在一個替代性最低稅問題），后者沒有太多限制但是稅負(fù)更重，而且在行權(quán)時即需針對取得價與市價的差額繳納個稅，盡管這時 候還沒賣出套現(xiàn)拿到真金白銀。

所以，硅谷將權(quán)窗口期拉長到1-10年導(dǎo)致離職員工面臨的稅務(wù)后果是，不能再享受激勵型期權(quán)的稅收優(yōu)惠待遇，但總算是比因為沒錢行權(quán)而失去期權(quán)要強一點，也算是給員工的安慰獎！

需要注意的是，無論是激勵型期權(quán)行權(quán)的替代性最低稅還是非法定期權(quán)行權(quán)的個人所得稅，稅務(wù)局都只收現(xiàn)金，不管公司最終能否上市，也不管員工行權(quán)后拿到的股權(quán)上市后是否會升值從而溢價退出。更糟糕的是，溢價退出稅務(wù)局還會再次敲門收稅。

3、?公開透明

創(chuàng)業(yè)公司在上市之前基本不會對外披露公司的財務(wù)信息，所以公司每次成功融資時，媒體報道出來的節(jié)節(jié)上升的驚人估值讓員工熱血沸騰，但冷靜思考一下，大多數(shù)員工都會發(fā)現(xiàn)一個問題：我手中的期權(quán)現(xiàn)在到底值多少錢？而硅谷公司的員工可能根本不知道。

員工不知道的原因有兩個方面：

第 一，員工可能從期權(quán)授予協(xié)議中可以看到自己拿到了多少股（譬如10萬股）的期權(quán)，但是員工不知道公司總共有多少股，所以也不知道自己占公司總股本的比例到 底是多少，無法通過公司總估值來推算自己手中期權(quán)的潛在價值。硅谷公司通常也不會向員工提供公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)表（cap table），往往公司在員工追問的情況下最多也僅僅是非正式地透露總股本，而且有個技術(shù)問題是，總股本需要考慮各種認(rèn)股權(quán)證（包括員工期權(quán)）等或然因 素，沒有cap table也很難準(zhǔn)確計算總股本或者員工股比。

第二，即使員工最終知道了手中股票期權(quán)在公司的占 比，譬如0.1%，公司最新融資估值1億美金，員工的期權(quán)市值就是10萬美金嗎？公司以1億美金的價格賣給了上市公司，員工的期權(quán)就能換得10萬美金嗎？ 當(dāng)然不是，因為與創(chuàng)始人一樣，員工手中的期權(quán)對應(yīng)的是公司的普通股，比投資人拿的優(yōu)先股價值要低，因為優(yōu)先股有更多的權(quán)利和保護機制，譬如在公司被收購的 情況下，優(yōu)先股享有的優(yōu)先清算權(quán)會讓投資人在創(chuàng)始人和員工之前先拿蛋糕，拿更大份額的蛋糕，而且收購價格不理想的情況下，也可能留給創(chuàng)始人和員工的蛋糕所 剩無幾！

所以，大多數(shù)硅谷創(chuàng)業(yè)公司的員工根本不知道手中期權(quán)的準(zhǔn)確價值，離職員工更是如此。最后，有些離職員工最 后只能無奈地起訴公司要求查看公司的財務(wù)信息以判斷手中股權(quán)的價值，近期一家名為Domo的軟件創(chuàng)業(yè)公司就被前員工起訴，這位員工主張信息權(quán)以判斷任職期 間所拿到的期權(quán)在當(dāng)前的市值，該案例被華爾街日報跟蹤報道后，在硅谷引發(fā)了廣泛的爭議。

該案件暴露了員工期待知情 權(quán)和創(chuàng)業(yè)公司控制“保密信息”的矛盾。其實，更嚴(yán)重的問題是員工不僅無法知道手中期權(quán)的價值，更多員工根本不知道或不理解期權(quán)制度的規(guī)定，包括離職后 30-90天行權(quán)窗口期的慣常約定，也包括回購情形等公司個性化的約定，譬如2022年微軟收購Skype的交易中，Skype依據(jù)約定回購離職員工的期 權(quán)份額，前員工Yee Lee發(fā)布博客控訴自己已經(jīng)得權(quán)的期權(quán)被公司“意外”收回，引發(fā)了創(chuàng)業(yè)圈和媒體對Skype及其投資人的責(zé)罵，不少著名媒體都用上了“邪惡”這個字眼，可 見期權(quán)透明和溝通理解的差距。

二、中國創(chuàng)業(yè)公司的期權(quán)法律制度

硅谷創(chuàng)業(yè)公司上述的問題在中國創(chuàng)業(yè)公司中同樣存在，但是國內(nèi)的法律土壤于美國差異較大，更是存在著具有中國特色的問題。這里重點討論一下實踐中的期權(quán)制度在中國創(chuàng)業(yè)公司中水土不服的兩個最明顯的方面。

1、?公司股本發(fā)行制度

在 英美法系里，公司實行授權(quán)資本制度，也就是在章程規(guī)定的股本（authorized capital）范圍內(nèi)，公司可以完全自主決定股票的面值、發(fā)股數(shù)量、發(fā)股時間和發(fā)股價格，股份在權(quán)利上可自由分層設(shè)計（例如普通股和各類優(yōu)先股）。所 以，海外架構(gòu)的公司初始設(shè)立時，創(chuàng)始人可以只認(rèn)購一股，公司只發(fā)行一股，公司引入合伙人或投資人再自行增發(fā)，發(fā)股的類別和價格由公司和認(rèn)購股東自由約定， 操作起來比較靈活，例如：給投資人發(fā)價格高的優(yōu)先股，給創(chuàng)始人和員工發(fā)普通股，但認(rèn)購價格低，與投資人的相比通常就是象征性的價格，公司可以自行預(yù)留和持 有用作員工期權(quán)等的股本。

我們國家公司法實行的是法定資本制，在公司章程中明確固定公司的資本總額（注冊資本），在 公司注冊設(shè)立時必須一次發(fā)行（認(rèn)購）完畢，即股本由創(chuàng)始人股東全額認(rèn)購（認(rèn)繳資本制），認(rèn)繳資本制固然比原來的實繳注冊資本制有了很大的改進，但是仍然存 在股份發(fā)行和股東權(quán)利分層設(shè)置上不夠靈活的問題。

譬如，在中國公司法之下，沒有公司自行預(yù)留股份的空間，所以在實踐中期權(quán)只能通過創(chuàng)始人代持或者設(shè)計有限合伙等持股平臺暫時代持期權(quán)池，代持固然不違反中國法律，但也存在著上市前需要清理以及平臺間接持股不便于員工自行處分股權(quán)等問題。

法 定資本制下的注冊資本和股權(quán)工商登記制度更是讓期權(quán)的行使在實踐中過于復(fù)雜，想象一下大批員工行權(quán)和離職員工股權(quán)收回所涉及的工商變更程序，簡直就是一個 管理工作的噩夢。在法定資本制下，無論是創(chuàng)始人還是員工都有義務(wù)真金白銀繳納認(rèn)繳注冊資本的義務(wù)，而且不能低于1:1的票面值，否則就會出現(xiàn)出資不實的問 題，你的會計肯定不會同意以低于1元/股（對應(yīng)1元注冊資本）的價格入股。

中國同股同權(quán)的制度讓VC領(lǐng)域的很多國際慣例至今仍然在中國創(chuàng)業(yè)公司中面臨水土不服的境地，投資人無法放心地拿到優(yōu)先股，而員工也無法不出資就拿到公司普通股，譬如員工不出現(xiàn)錢而是利用期權(quán)增值額行權(quán)取得相應(yīng)股權(quán)（cashless?exercise）。

2、?期權(quán)稅收制度

上文提及過，美國的期權(quán)稅收制度雖然也面臨修改的呼聲，但規(guī)定總算是比較詳細(xì)，也相對明確。而在中國，現(xiàn)在的期權(quán)稅務(wù)制度還很少針對創(chuàng)業(yè)公司，而且與美國的差異很大。通常認(rèn)為，中國創(chuàng)業(yè)公司的員工期權(quán)需要按照薪金報酬繳納個人所得稅。

所以，周鴻祎等人就曾有“期權(quán)按照個稅征稅不合理”的呼吁，因為“國家是把期權(quán)收入和員工月工資收入加在一起，征收可能高達45%的個人所得稅……（忽略了創(chuàng)業(yè)企業(yè)員工）或許在前五年甚至十年內(nèi)一直拿著低工資。”

國 家也在不斷試驗和推廣改革措施，例如引入5年分期繳納的規(guī)定：自2022年1月1日起，全國范圍內(nèi)的高新技術(shù)企業(yè)轉(zhuǎn)化科技成果，給予本企業(yè)相關(guān)技術(shù)人員的 股權(quán)獎勵，個人一次繳納稅款有困難的，可根據(jù)實際情況自行制定分期繳稅計劃，在不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納，并將有關(guān)資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案。這 里股權(quán)獎勵是指企業(yè)無償授予相關(guān)技術(shù)人員一定份額的股權(quán)或一定數(shù)量的股份。

該規(guī)定的局限性在于適用范圍過窄，因為該 文僅僅適用于高新技術(shù)企業(yè)轉(zhuǎn)化科技成果給予本企業(yè)相關(guān)技術(shù)人員的股權(quán)獎勵。且不論高新技術(shù)企業(yè)的認(rèn)定要求，僅將該優(yōu)惠限定在轉(zhuǎn)化科技成果，給予本企業(yè)相關(guān) 技術(shù)人員的股權(quán)獎勵，就已把非技術(shù)人員排除在外了。況且規(guī)定里的股權(quán)獎勵是指無償授予的股權(quán)，那么期權(quán)算嗎？看起來不算。實際上，無償授予股權(quán)，這是員工 激勵里非常忌諱的做法，也面臨著前文提過的注冊資本未實繳的中國特色法律問題！

三、拿什么拯救創(chuàng)業(yè)公司的期權(quán)?

對于創(chuàng)業(yè)公司的期權(quán)制度，無論是硅谷的共性問題，還是北京的中國特色問題，都在不斷侵蝕著期權(quán)作為員工激勵的魅力，那我們拿什么來拯救創(chuàng)業(yè)公司的期權(quán)制度，才能讓創(chuàng)業(yè)公司的員工重新認(rèn)識并擁抱期權(quán)呢？

1、股權(quán)流動性是關(guān)鍵

顯然，所有拿到期權(quán)的員工都盼著公司上市，行權(quán)后在股市上高價賣出套利。但是，資本市場的現(xiàn)狀是上市越來越難，即使成功上市，公司的股價也不敢說一定會升值。

在 80和90年代硅谷期權(quán)興起的時候，據(jù)說創(chuàng)業(yè)公司上市平均需要4到6年周期，而如今硅谷公司上市的平均周期將近8到10年。所以，原本期權(quán)4年成熟之后員 工行權(quán)差不多就可以通過公開市場退出的環(huán)境已經(jīng)不復(fù)存在，員工只能無奈地遵從公司的節(jié)奏，眼瞅著手中的期權(quán)干著急。經(jīng)過2022年之前風(fēng)險投資的火熱和 2022年股市的大跌，很多美國創(chuàng)業(yè)公司選擇或者被迫推遲上市，即使上市，股價也可能面臨股價下挫，流動性的問題確實讓員工期權(quán)越來越像雞肋。

這 時候，不少創(chuàng)業(yè)公司發(fā)現(xiàn)了解決流動性問題的救命稻草——非公開的次級市場，譬如納斯達克旗下的納斯達克非公開市場。納斯達克非公開市場發(fā)起于2022年， 專門服務(wù)于未上市的公司，不僅提供管理創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)的技術(shù)和服務(wù)（例如：股權(quán)管理和期權(quán)管理），還提供非公開股票交易服務(wù)，包括公司回購和非公開的股票直 接轉(zhuǎn)讓，實現(xiàn)公司控制下（譬如誰能買或者賣公司股份、買賣數(shù)量限制以及交易的時點及披露信息等）的股權(quán)流動效果。

據(jù) 華爾街日報消息，可能由于創(chuàng)業(yè)公司估值下調(diào)引發(fā)的投資人擔(dān)憂，納斯達克非公開市場上2022年公司回購的比例已經(jīng)超過非公開的股票直接轉(zhuǎn)讓，公司回購在非 公開股票交易中占比達到58%，而2022年比例為44%，2022年的股票回購總金額也比前一年增加40%。2022年，硅谷公司回購股票的增長趨勢在 仍在加速，尤其是考慮到2022年上半年IPO市場的慘淡情況。

創(chuàng)業(yè)公司回購股票不僅能夠解決員工及部分早期投資人 的流動性問題，可通過提供激勵股權(quán)套現(xiàn)的機會提振員工士氣，減輕上市進程的壓力，還能夠間接緩解公司估值下調(diào)的壓力。眾多媒體報道了美國中央情報局旗下 VC所投資的數(shù)據(jù)分析公司?Palantir在2022年5月豪擲2.25億美金對員工持股的回購，不少知名媒體分析指出該公司此舉目的在于緩解估值下調(diào) 的壓力。此前，摩根史坦利將該公司股價從最高時的11美金下調(diào)到5.92美金，而AIG管理的一只基金則將其手中的股票價格下調(diào)到3.79美金/股，這家 獨角獸回購員工所持普通股（價格理論上比投資人手中的優(yōu)先股便宜）價格為7.4美金/股。2022年，Palantir也掏出了5000萬美金以6.13 美金/股回購公司股票。就連硅谷當(dāng)紅辣子雞Airbnb也開始搞年度股票回購，緩解股票流動性和上市壓力。

中國未上市的創(chuàng)業(yè)公司其實也可以利用新三板甚至全國各地新四板的價格發(fā)現(xiàn)機制，在一定程度上嘗試解決員工激勵股權(quán)的流動性問題，有資金實力的公司也可以考慮給員工自愿回購期權(quán)的機會。

鑒 于中國未上市公司回購股權(quán)在實踐中操作起來過于繁瑣，處于中晚期融資階段的公司還可以考慮借鑒硅谷的經(jīng)驗將回購與引入投資人結(jié)合起來。例如，網(wǎng)貸平臺 Lending Club在2022年上市之前就向谷歌轉(zhuǎn)讓了1.25億美金的股份，轉(zhuǎn)讓股份全部來自于員工激勵股權(quán)和早期投資人股權(quán)，公司不發(fā)行新股，不稀釋原有股東股 份，公司也不獲取融資，但實現(xiàn)了公司未上市員工也有機會套現(xiàn)部分激勵股權(quán)的效果。2022年6月，媒體報道Airbnb計劃融資10億美金，同時允許公司 員工轉(zhuǎn)讓2億美金的普通股給投資人，給2500名合格老員工提供了套現(xiàn)的機會，減輕公司上市的壓力。

考慮到投資人要求清算優(yōu)先權(quán)及反稀釋保護等優(yōu)先權(quán)的融資慣例，公司甚至可以考慮將回購或轉(zhuǎn)讓給公司投資人的普通股激勵股權(quán)轉(zhuǎn)化為優(yōu)先股，或就相關(guān)股權(quán)授予投資人慣常的優(yōu)先權(quán)利，同時解決投資人保障投資和老員工取得流動性的問題，可參見以下示意圖。

2、員工激勵制度的改革

根 據(jù)企業(yè)自身的特點需要，創(chuàng)業(yè)企業(yè)可以對市場常用的期權(quán)方式進行調(diào)整或量身定制。譬如，創(chuàng)業(yè)公司期權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)得權(quán)時間是四年，第一年服務(wù)期滿（通常稱為“等待 期”或cliff）成熟25%，其余部分按月或者按年等額成熟，工作滿兩年半則成熟62.5%，以此類推。但當(dāng)今的市場狀況是，公司的估值往往比前些年要 高，但是公司上市等實現(xiàn)股權(quán)流動的時間期限要更長，公司期望員工服務(wù)的期限可能也更長，四年的服務(wù)期或得權(quán)期間可能有些不符合實際情況，可以考慮延長得權(quán) 期間，為了使員工激勵保持市場競爭力，可以相應(yīng)增加期權(quán)的數(shù)量。

另外，也可以考慮嘗試根據(jù)公司的需要定制期權(quán)成熟 的節(jié)奏，譬如不再過度強調(diào)第一年等待期期權(quán)的分量，不再恪守服務(wù)期間內(nèi)期權(quán)等額成熟的方式，而是隨著員工服務(wù)時間和資歷的增長不斷增加期權(quán)的分量，對員工 服務(wù)期間的中后時段分配更大分量的期權(quán)，實現(xiàn)前輕后重的效果，譬如第一年等待期結(jié)束期權(quán)成熟10%，之后三年分別為20%、30%和40%。創(chuàng)業(yè)公司還可 以考慮減少分期成熟的期權(quán)分量，而增加根據(jù)員工服務(wù)時間和資歷額外賦予類似于業(yè)績獎勵的期權(quán)份額。Snapchat和特斯拉（Telsa）就在嘗試這種思 路。

針對行權(quán)時間越晚，公司估值往往越高，員工承擔(dān)稅負(fù)也會更重的情況，也可以根據(jù)具體情況考慮在早期賦予更多的 期權(quán)，譬如給予表現(xiàn)突出員工的業(yè)績期權(quán)，可以在授權(quán)時立即成熟1/3，其余部分在原來常規(guī)授予的期權(quán)全部成熟后同時成熟，這樣既能夠控制行權(quán)的成本，也能 保證通過在幾年后有大筆份額成熟來實現(xiàn)更長的員工服務(wù)期，據(jù)說協(xié)作軟件創(chuàng)業(yè)公司Asana采用了類似這種方式。

總之，期權(quán)制度的核心在于通過股權(quán)激勵留住優(yōu)秀的人才為公司服務(wù)。公司想方設(shè)法設(shè)計期權(quán)制度，在給員工帶上“金手銬”的同時，也需要考慮員工的反向選擇問題，非常規(guī)的期權(quán)制度、不執(zhí)行期權(quán)制度約定或者侵害員工利益的做法，都可能會讓優(yōu)秀員工在一開始就不敢加盟。

所以，創(chuàng)業(yè)公司還需要在股權(quán)激勵與薪金報酬、離職員工和忠誠員工以及處理部分員工流動與讓更多員工為公司創(chuàng)造長期價值之間，建立適合自己企業(yè)的平衡點。