IT網(wǎng)紅馮大輝與老東家的恩怨糾紛，拋開感情不說，還是利益的糾葛，這個核心利益就是期權(quán)，是人力資本在公司的機制安排出現(xiàn)了問題。當(dāng)前，各方既有 在道德層面，也有在法律層面探討，焦點都在期權(quán)退出機制上，對于事件的結(jié)局，雙方無論是選擇和解還是訴訟，相信最終還是在法律規(guī)則結(jié)果的預(yù)期基礎(chǔ)上。

法 務(wù)VC長期在一線為創(chuàng)業(yè)者提供股權(quán)架構(gòu)設(shè)計服務(wù)，對合伙人糾紛深有體會，今天，結(jié)合搜房網(wǎng)、阿里巴巴，這兩個知名互聯(lián)網(wǎng)公司創(chuàng)業(yè)元老離職期權(quán)處理經(jīng)過，以 及法院的判決，來探討馮大輝的期權(quán)爭議結(jié)局，最重要的還是讓創(chuàng)始人都要重視期權(quán)機制設(shè)計，不要把這個人力資本時代最好的激勵機制用壞了。

都是回購條款惹的禍嗎？

馮 大輝于2022年6月加入丁香園，至今已有6年，離職后想要拿到自己應(yīng)有的權(quán)益，據(jù)說，但丁香園方面沒有允許其行權(quán)，轉(zhuǎn)而回購，而回購的價格雙方又沒有達(dá) 成一致，如此，便有了在自媒體上互撕的期權(quán)之爭。很多自媒體文章，都指出，丁香園在向馮大輝發(fā)放期權(quán)時，對回購價格沒有約定清楚，我想這么簡單的推斷，那 也太小看丁香園的律師了。

我們看一個業(yè)內(nèi)期權(quán)授予協(xié)議中，關(guān)于回購的約定。

圖1是一個業(yè)內(nèi)期權(quán)授予協(xié)議的模板，其中，第九條約定了過錯回購，第十條約定的是無過錯回購，馮大輝的情況初步來看是適用于第十條，回購價格是公平市場價。現(xiàn)在大多數(shù)可能將爭議歸結(jié)為，馮大輝離職，丁香園作為估值近十億美金的創(chuàng)業(yè)公司，雙方對公平市場價的認(rèn)識都難以達(dá)成一致，即使有順為基金前合伙人的調(diào)解，但也無果而終。

【圖1：期權(quán)授予協(xié)議模板】

但是，細(xì)心的人會發(fā)現(xiàn)，條款約定的是股權(quán)回購，而馮大輝現(xiàn)持有的并不是丁香園股權(quán)，怎么談回購的問題呢？期權(quán)似乎沒有必要回購！那么有必要把期權(quán)這個機制說明白了。

期權(quán)激勵是什么回事

一般在股權(quán)激勵方案中，股票期權(quán)是一種選擇權(quán)，即允許激勵對象在未來條件成熟時購買本公司一定數(shù)量的股票的權(quán)利。從定義看至少包含幾個關(guān)鍵節(jié)點：授予(Vesting)、成熟(Vested)、行權(quán)、變現(xiàn)，其中又包含行權(quán)價（grant price）、變現(xiàn)（出售/轉(zhuǎn)讓）價等，見圖2。

【圖2：期權(quán)行權(quán)階段】

從時間上看，有兩個很重要的區(qū)間，一個是成熟期，一個行權(quán)期。成熟就是獲得期權(quán)，成熟期的通用條款一般是四年，工作滿1年，成熟全部的1/4，剩下的每個月可以成熟全部的1/48。

馮 大輝入職6年，按例其期權(quán)已經(jīng)全部成熟。那么，另外一個很重要的就是行權(quán)期了，行權(quán)是指激勵對象要求公司按照約定時間、價格和方式履行期權(quán)協(xié)議約定的義 務(wù)。行權(quán)期是指從獲準(zhǔn)行權(quán)到行權(quán)到期為止這一段時間，亦稱“行權(quán)窗口期”，這個期間一般是離職后90天。馮大輝已經(jīng)離職，那么按例應(yīng)當(dāng)在90天內(nèi)行權(quán)。

從價格上看，一個是行權(quán)價，一個是變現(xiàn)價。行權(quán)價是在協(xié)議中直接約定的，而且是固定的，但隨著授予時間不一樣有所差別。行權(quán)價一般是在上一次融資的時候的投資人價格上打一個折。打折是為了反映普通股和優(yōu)先股的權(quán)利不同的差價，畢竟優(yōu)先股在清算的時候是最后拿錢的，這對價值的差異影響還是很大的，這個行權(quán)價是董事會定的，在海外架構(gòu)下，一般慣例是不低于2折，在國內(nèi)有限責(zé)任公司，這個價格甚至可以1折。變現(xiàn)價，有兩種情形，一種是公司IPO后的市場交易價格，另一種是未IPO時，通過公司回購或向第三方轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)變現(xiàn)時的價格。很明顯，這個兩個價格之間的差，就是激勵對象獲得的經(jīng)濟利益。

期權(quán)的機制很明確，員工投入青春和智慧，陪伴公司成長，分享公司價值。

出現(xiàn)離職事件怎么辦？

這就是現(xiàn)在馮大輝遇到的難題。

員 工不能都能陪伴公司走到IPO，那么，離職后期權(quán)怎么處理呢？硅谷的慣例是，當(dāng)員工離職時，未成熟的期權(quán)將會作廢；至于已成熟的期權(quán)，如果在離職后90天 內(nèi)不行權(quán)，那么也將作廢。但是這一條也過于苛刻，行權(quán)可能要求員工支付一大筆現(xiàn)金，因此有的公司將行權(quán)期擴展到10年。

問 題來了，如果期權(quán)全部成熟后離職，并且可在10年內(nèi)全部行權(quán)，相對于在職的人就不公平了，因離職后行權(quán)，其持有的便是股票/股權(quán)了，可坐享其成就馮大輝來 說，其現(xiàn)在持有的成熟期權(quán)，現(xiàn)在面臨兩個問題，一是公司是否同意其行權(quán)，也即是能否成為自己奉獻了6年青春的丁香園股東；二是行權(quán)后公司是否回購其行權(quán)后 的股權(quán)，什么樣的價格是公平的，雙方都能認(rèn)可。

當(dāng)然，對馮大輝來說最好是選擇行權(quán)。如果馮大輝行權(quán)，僅僅付出一筆現(xiàn)金，但 他脫離了丁香園后，還可以去創(chuàng)業(yè)，特別是在當(dāng)前自媒體內(nèi)容創(chuàng)業(yè)的風(fēng)口，以馮大輝個人的公眾賬號——“小道消息”，進行融資也不是問題，如此一來，那么對仍 然為丁香園奮斗的員工來說，似乎就不夠公平了，因為馮大輝是既可以享受未來丁香園上市退出的回報，自己還能享受自主創(chuàng)業(yè)帶來的價值。

因此，正如現(xiàn)在大家推測的情形，公司可能與馮大輝溝通，希望回購其期權(quán)，讓馮大輝提前套現(xiàn)，但回購的價格要遠(yuǎn)低于其行權(quán)后對應(yīng)股權(quán)的市場估值，雙方進行長期的溝通，也無法達(dá)成一致。

后來，雙方開始撕，事情就不是那么簡單了。

馮大輝能贏么？

如果馮大輝堅持行權(quán)，那么其就按照協(xié)議約定，支付相應(yīng)的價款并取得丁香園的股票。丁香園這種采取境外架構(gòu)的模式，在境外，如開曼群島設(shè)立公司，作為融資及上市主體，由境外公司通過VIE架構(gòu)控制中國公司，而中國公司只作為實際經(jīng)營的主體。

員工期權(quán)計劃一般都是以境外公司的股票為基礎(chǔ)做的，也就是行權(quán)后馮大輝持有的是境外公司股權(quán)。過去，很多采用境外架構(gòu)的，都會借口外匯登記等原因，拒絕員工的行權(quán)要求，按給予一定補償解除協(xié)議。

馮大輝要求行權(quán)，能獲得支持么？我們先看看一則來自【搜房網(wǎng)的案例】：

孫寶云，在搜房網(wǎng)成立第二年就加入，2001年和2002年一共被公司授予了55000股的期權(quán)，并先后擔(dān)任副總經(jīng)理、總編輯等職務(wù)，但是干了9年后，在公司快要上市前被辭退。

2022年6月23日，也就是離孫寶云與公司勞動關(guān)系解除還有7天的時候，孫寶云給搜房網(wǎng)的創(chuàng)始人、公司董事長莫天全發(fā)郵件，要求行權(quán)、認(rèn)購期權(quán)。莫天全回復(fù)說，你的要求是合理的，但是目前還沒有員工行權(quán)過，等公司做好方案再跟一起解決吧。

2022年9月，搜房網(wǎng)正式登陸紐約證券交易所，但是，孫寶云行權(quán)的事情公司一直沒解決，于是孫寶云再向莫天全發(fā)郵件問行權(quán)的事情，然而，無論孫寶云怎么要求，公司都沒有給他辦期權(quán)行權(quán)。

2022年3月11日，孫寶云搜房網(wǎng)告上了法庭，起訴的時刻，搜房網(wǎng)股價是19.95美元，孫寶云的期權(quán)市值高達(dá)100多萬美元。

北京市第一中級人民法院（2011）一中民初字第5995號民事判決，搜房網(wǎng)敗訴！判決要求：搜房公司于判決生效后十日內(nèi)給付孫寶云《股票期權(quán)協(xié)議》約定的股票55000股（其中，10000股按每股1港幣行權(quán)，40000股按每股2港幣行權(quán)，5000股按每股5港幣行權(quán)）。

搜房網(wǎng)不服，上訴。

2022年10月29日，北京市高級人民法院作出（2012）高民終字第1879號民事判決，判搜房網(wǎng)敗訴。

搜房網(wǎng)不服提起申訴！

2022年6月20日，最高人民法院再次判搜房網(wǎng)敗訴！

馮大輝能有這么幸運么？我們再看看阿里的一位元老。

丁香園能贏么？

這是一則阿里巴巴一位9年元老股權(quán)期權(quán)糾紛案例。

2001年11月5日，許翎入職阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)公司，工號為000460，在銷售部從事銷售工作。

2007 年7月31日，阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)公司獲得Alibaba.com Corporation的授權(quán)委托，出具《Alibaba.com Corporation 2022年股份激勵計劃股票期權(quán)授予通知》給許翎，該通知中載明:本通知應(yīng)成為授權(quán)協(xié)議的一部分，按該計劃和本獎勵協(xié)議中條款和條件，許翎被授予購買本公 司普通股票的權(quán)利，具體的授予編號為07-1401號，授予日期2022年7月31日，第一個行權(quán)日2022年7月31日，每股行權(quán)價2.37美元，授予 限制股單位總數(shù)20000。

2022年12月6日，許翎申請離職。

2022年12月9日， 許翎填寫《2022年股票期權(quán)計劃行使通知》，表示同意于2022年12月9日對2022年7月31日簽訂的股票期權(quán)協(xié)議行使期權(quán)，購買15000股 AlibabaGroupHoldingLimited的普通股，同意按照協(xié)議支付行使期權(quán)的總價，并同意接受該計劃和期權(quán)協(xié)議內(nèi)容條款的約束。同時，許 翎還簽署了《投資陳述聲明》、《代理證書》，郵寄至公司指定的地址。對方回復(fù)表示收到原件。

2022年12月12日，許翎出具書面聲明，將37469股阿里巴巴集團的普通股票計劃轉(zhuǎn)讓給張震。阿里巴巴集團于12月20日回函表示轉(zhuǎn)讓手續(xù)已經(jīng)完成，是次股權(quán)轉(zhuǎn)讓將會正式登記。

2022年12月15日，許翎通過銀行匯至阿里巴巴（中國）有限公司人民幣79136.43元，該款轉(zhuǎn)賬至Alibaba Group Holding Limited的香港美元指定賬戶，轉(zhuǎn)賬金額為美元35550元。12月17日，AprilLeung（mailto:aprilleung@hk.alibaba-inc.com）發(fā)郵件給許翎，告知“收到本金、稅金及原件，你行權(quán)的手續(xù)已完成，下月中會收到確認(rèn)的email，請留意”

2011 年2月21日，阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)公司書面通知許翎，該通知中載明:許翎離職后，公司發(fā)現(xiàn)其在職期間存在營私舞弊行為，嚴(yán)重違反了阿里巴巴商業(yè)行為準(zhǔn)則及公司的 價值觀，現(xiàn)公司正式通知其，對其的離職行為，公司內(nèi)部將參照因特定事由被公司解雇處理。公司受Alibaba Group Holding Limited的委托特別提醒其注意以下事項:阿里巴巴集團將按其原始行權(quán)價回購許翎目前持有的由阿里巴巴集團根據(jù)其2022年股權(quán)激勵計劃授予的股份期 權(quán)而獲得的52469股阿里巴巴集團的股份。另，對于其申請轉(zhuǎn)讓給張震的阿里巴巴集團股份，阿里巴巴集團將不予辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

2022年3月15日，許翎向浙江省杭州市濱江區(qū)人民法院提起訴訟，訴求判令阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)公司、阿里巴巴集團向許翎交付15000股的股票證書并辦理相關(guān)登記手續(xù)。

2022年11月28日，法院一審判決駁回許翎的全部訴訟請求。

法院認(rèn)為：許翎作為阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)公司的員工，在任職期間與他人投資成立公司、并與阿里巴巴集團關(guān)聯(lián)公司簽訂合同，但未向公司披露，嚴(yán)重違了其簽訂的勞動合同中約定的應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)章制度，即本案所涉的《阿里巴巴集團商業(yè)行為準(zhǔn)則》中的關(guān)于利益沖突的規(guī)定，構(gòu)成特定事由中的（ⅱ），即嚴(yán)重違反“參加人”與“公司”及其任何“子公司”之間任何協(xié)議或合意，以及（ⅲ）就與其擔(dān)任或受聘于“服務(wù)提供者”有關(guān)的任何重大事實作虛假陳述或遺漏任何該等重大事實，阿里巴巴集團有理由據(jù)此主張不予辦理相關(guān)股權(quán)登記等轉(zhuǎn)讓手續(xù)，故對許翎的訴請本院不予支持。

似乎秋后算賬的味道，馮大輝怎么想？

平衡員工與公司利益

無論是馮大輝與丁香園現(xiàn)在面臨的問題，還是搜房網(wǎng)與阿里巴巴兩個案例所揭示的員工期權(quán)的判決規(guī)則，基本反映了期權(quán)機制在現(xiàn)實執(zhí)行過程中，最大的難處在于如何處理離職員工期權(quán)，事關(guān)各方利益平衡。

對 堅守的員工來說，期權(quán)變現(xiàn)難，等待時間過長是個大問題。特別是現(xiàn)在很多科技公司上市的時間越來越晚，對于元老員工來說，往往處在兩難境地，公司用遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于 市場價的工資標(biāo)準(zhǔn)聘用了大量優(yōu)秀的員工，因為給了這些員工更多的股權(quán)，但是，卻不讓他們有機會賣出股權(quán)、變現(xiàn)賺錢，如果離職，就面臨著期權(quán)失效或行權(quán)的現(xiàn) 金壓力。

例如，Uber 的CEO特拉維斯·卡蘭尼克說，“我們會盡可能推遲上市的時間”，并且還不止一次表示，在最近3-5年內(nèi)沒有上市的計劃。小米的雷軍也說過,從2022年 創(chuàng)辦小米之處就考慮到，小米的模式至少需要10年才能被大家看懂和接受，IPO上市可能需要15年之后，如此來計算，也就是在2025年左右。

因 此，為平衡利益，公司如果妍堅持打持久戰(zhàn)，就應(yīng)當(dāng)適當(dāng)設(shè)計期權(quán)的變現(xiàn)機制，為員工期權(quán)提供一定的流動性，例如，在后期融資中能讓員工套現(xiàn)適當(dāng)比例期權(quán)，要 求公司新的投資人購買，當(dāng)然可以限制，例如：（1）可回購/出售數(shù)量的限制，比如可回購/出售最多不超過該員工手中股權(quán)的一定比例，或者在某一批次授予的 期權(quán)中回購/出售不的超過多少多少股；（2）員工任職期限的要求，比如在職的員工，或者在公司任職達(dá)到一定年份的員工，才可以要求公司回購期權(quán)或可出售持 有的期權(quán)。

對離職的員工來說，不僅面臨著行權(quán)手續(xù)復(fù)雜，還面臨著“特定事由”導(dǎo)致回購機制的達(dá)摩克利斯之劍。例如阿里巴巴 那位元老，就“被”以“特定事由”原價回購。一般，公司在處理離職員工期權(quán)的時候，或約定不同情形下公司可以按合理的價格內(nèi)部回購員工的期權(quán)。一種是過錯 情形下回購（特定事由），那么會設(shè)定懲罰性的回購價格確定 機制，原價回購甚至回購價為1元；另外一種就是無過錯離職情形下回購。在無過錯情形下，公平起見，應(yīng)對公司的回購權(quán)做出數(shù)量和價值的限制，包括回購比例和 回購的價格?；刭彽谋壤?，可以由雙方協(xié)商一個保留底線，回購價格應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)公司公允價值，如按照估值的一定折扣等。

股權(quán)期權(quán)，是適應(yīng)人力資本時代的重要機制，不要被創(chuàng)始人用壞了。

人 力資本是個特殊的產(chǎn)權(quán)，是基于人的健康、體力、經(jīng)驗、知識、技能和其他精神存量的所有權(quán)，而這個所有者是人，因而必須通過對人激勵來實現(xiàn)其價值。 對于離職人員的期權(quán)處理，考慮公司利益，在職員工利益，最核心的是要基于人力資本的特征進行設(shè)計，相對平衡的規(guī)則設(shè)計，才能使得各方獲得最大的幸福。